Адвокат и налоги.

1. В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 1 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (далее - Закон) адвокатской дея-тельностью является квалифицированная юридическая помощь физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию, оказываемая на профессиональной основе людьми, получившими статус адвоката в установленном законом порядке. Адвокатская деятельность не является предпринимательской и расценивается как услуга (работа).

Во многих нормах налогового законодательства речь идет не обо всех формах адвокатских образований, а только об одной из них - коллегиях адвокатов (ее учреждениях). Очевидно, что это упущение законодателя, поскольку налоговое законодательство не учитывает изменений зако-нодательства об адвокатуре. Исходя из принципа равенства налогообложения (закреплен в пункте 1 статьи 3 НК РФ), полагаем, что до разрешения этого вопроса в законодательном порядке следует признавать права и обязанности всех адвокатских образований одинаковыми, если иное не выгодно конкретному налогоплательщику или налоговому агенту.

2. В соответствии с п. 1 ст.24 НК РФ лица, на которых в соответствии с настоящим Кодексом возложены обязанно-сти по исчислению, удержанию у налогоплательщика и пе-речислению в соответствующий бюджет (внебюджетный фонд) налогов, признаются налоговыми агентами. В неко-торых случаях законодатель упоминает только коллегии адвокатов (не учтены изменения в законодательстве об адвокатской деятельности). Следует признать, что все ад-вокатские образования в предусмотренных налоговым за-конодательством случаях выполняют функции налогового агента.

3. Законом предусмотрено (п. 4 ст. 25), что адвокат (адвокаты), понесший расходы, связанные с исполнением поручения доверителя, имеет право на их компенсацию. Порядок и размер компенсации должны быть указаны в соглашении.

Между тем, очевидно, что на момент заключения соглашения предусмотреть все расходы, которые будут понесены адвокатом в связи с исполнением поручения доверителя, достаточно сложно. Ну как можно заранее знать, сколько и какие потребуются командировки, каковы будут обязательные платежи, во что обойдутся почтовые отправления, изготовление фотокопий и т.д.

Кроме того, из своего гонорара адвокат отчисляет средства на общие нужды адвокатской палаты; на содержание соответствующей адвокатской структуры; на страхование профессиональной ответственности; на другие нужды, свя-занные с профессиональной деятельностью.

И хотя адвокаты как лица, получающие доходы от выполнения работ (услуг) по договорам гражданско-правового характера, имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов, для чего следует подать в адвокатскую структуру (налоговому агенту) письменное за-явление, это правило, по нашему мнению, не учитывает всех особенностей адвокатской деятельности.

4. Члены коллегий адвокатов, как известно, освобождены от налога на добавленную стоимость (п. 3 ст. 149 НК РФ). Эта же статья своим 4 пунктом постулирует, что если налогоплательщик совершает операции как подлежащие налогообложению, так и освобождаемые от него, он обязан учитывать их раздельно. Следовательно, так должны по-ступать и адвокаты.

А теперь обратимся к следующему, 5 пункту все той же статьи. Из нее мы узнаем, что налогоплательщик вправе отказаться от освобождения от обязательной уплаты налогов, заявив об этом в налоговый орган по месту своей регистрации не позднее 1-го числа налогового периода, с которого он намерен отказаться от освобождения или приостановить использование этого права. Детали, связанные с этим актом и прописанные в Кодексе, мы опускаем, поскольку к нашему с вами случаю они отношения не имеют. А имеет отношение вот что.

Все сказанное выше распространяется и на представителей адвокатского сословия, поскольку они являются налогоплательщиками. Между тем, очевидно, что отсутствие обязанности по уплате налога и освобождение от уплаты налога ведут к различным налоговым последствиям и различным обязанностям.

Адвокат, согласно НК РФ, освобождается от налога на добавленную стоимость не потому, что имеет право на льготу, а в силу того, что не является субъектом налогообложения (налогоплательщиком) как предприниматель. Необходимо отметить и то, что помимо профессиональных занятий Закон (п. 1 ст. 2) разрешает и другую оплачиваемую научную, преподавательскую и иную творческую работу, которая подлежит налогообложению в общем порядке.

Стало быть, можно говорить об ошибке законодателя, который сначала указал, что адвокаты не являются плательщиками налога, а затем, указал на то, что адвокаты имеют право не уплачивать налог в связи с налоговой льготой. В соответствии с пунктом 7 статьи 3 НК РФ, про-тиворечия и неточности актов законодательства о налогах толкуются в пользу налогоплательщика, но ситуация в целом от этого не проясняется.

5. С момента вступления в силу Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ" признано утратившим силу Положение об адвокатуре РСФСР, в статье 25 которого было предусмотрено, что "коллегии адвокатов не облагаются государственными и местными налогами и сборами". В новом правовом регулировании такая норма отсутствует, что дает импульс к возникнове-нию неких коллизий.

Адвокатские образования, как известно, не выполняют работы и не оказывают, услуги. Это делают непосредственно адвокаты, то есть физические лица, а они не указаны в Законе как налогоплательщики (субъект налогообложения).

В Налоговом кодексе Российской Федерации (п. 1 ст. 350) услуги, оказываемые коллегиями адвокатов, освобождаются от налогообложения (предоставлена налоговая льгота).

Таким образом, согласно НК РФ, с одной стороны у адвокатских образований не возникает объекта налогообложения (а значит, нет обязанности по уплате налога) и в то же время в Законе указано, что коллегии адвокатов имеют право не уплачивать налог в связи с налоговой льготой. Указанное противоречие в любом случае не является ос-нованием для признания адвокатских образований пла-тельщиком налога с продаж.

6. Согласно п. 6 ст. 26 Закона вознаграждение, выплачиваемое адвокату доверителем, и (или) компенсация адвокату расходов, связанных с исполнением поручения, могут быть внесены не только на расчетный счет, но и в кассу соответствующего адвокатского образования. В связи с этим может возникнуть вопрос о применении в адвокатских объединениях контрольно-кассовых машин.

Статьей 1 Закона РФ "О применении контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением" предусматривает их обязательное использование всеми, кто занимается предпринимательской деятельностью.

Поскольку адвокатская деятельность не является предпринимательской, смеем утверждать, что использовать контрольно-кассовые машины при получении от клиентов денежных сумм не обязательно. Отсутствие прямой нормы в законодательстве может в каких-то случаях приводить к недопониманию в отношениях с представителями налоговых органов.

И еще несколько соображений. В целом полагаем, что законодатель окончательно не определился с правовым статусом адвоката как налогоплательщика. Налоговое за-конодательство не учитывает особенностей этой деятельности. Только так можно объяснить, что в одном случае налогообложение адвокатов регулируется так же, как и налогообложение физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью (оказывающих услуги, выполняющих работы по гражданско-правовым договорам), а в другом - законодатель устанавливает особенности налогообложения именно для адвокатов.

Такой подход к налогообложению адвокатов, безусловно, имел бы право на существование, если бы не многочисленные упущения, неточности, противоречия и ошибки, допущенные законодателем.

Прежде, до вступления в силу настоящего Закона, расходы, связанные с деятельностью адвокатов, несли коллегии и их структурные подразделения - юридические консультации. Сейчас это делают сами адвокаты.

Соглашения об оказании юридической помощи заключаются между адвокатом и клиентом. В адвокатском бюро соглашение заключает управляющий или иной партнер от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей (ст.23 Закона).

Из получаемого вознаграждения адвокат отчисляет средства на общие нужды палаты в размерах и порядке, которые определяются собранием (конференцией) адвокатов, на содержание соответствующего адвокатского обра-зования, и на страхование профессиональной ответствен-ности иные расходы, связанные с профессиональной деятельностью.

Поскольку адвокаты, как физические лица, являются плательщиками налога на доходы физических лиц и едино-го социального налога, при определении налоговой базы должны учитываться расходы конкретного адвоката (адвокатов), связанные с исполнением поручения доверителя. Порядок распределения расходов между адвокатами, совместно оказывающими юридическую помощь, в налоговом законодательстве не установлен.

Также нормативно не установлен для адвокатских обра-зований перечень общих расходов, связанных с осуществ-лением адвокатами своей профессиональной деятельности.

Особо стоит отметить следующее. Налогоплательщики, получающие доходы от выполнения работ (оказания услуг) по договорам гражданско-правового характера, имеют право на профессиональные налоговые вычеты в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с выполнением этих работ (оказанием услуг). И получается, что Закон можно истолковать таким образом, что адвокат имеет право уменьшить доходы только на расходы, связанные с оказанием юридической помощи доверителю, но не имеет права исключить из налогооблагаемой базы расходы, связанные с иной профессиональной деятельностью (обязательные отчисления, предусмотренные п. 7 ст.25 Закона). Здесь также велика вероятность возникновения споров с налого-выми органами.

В заключение хотелось бы подчеркнуть. Основная задача, которую ставили перед собой авторы, заключалась в том, чтобы обратить внимание законодателей, коллег и во-обще всех заинтересованных лиц на состояние проблемы с налогообложением адвокатской деятельности в свете существующего законодательства. Мы будем признательны, если этот разговор получит продолжение на страницах журнала.